Danıştay Dördüncü Daire

Ortağı olduğu şirkete kendi kazancı üzerinden kar payı ödemesi sözkonusu olmayan yükümlü kurumun faizsiz ödünç para vermek suretiyle örtülü kazanç dağıtması olanaksızdır. 5422 sayılı Kurumlar Vergisi Kanunu'nun 17. maddesinde, bir şirketin kendi ortakları ile olan münasebetlerinde emsaline göre göze çarpacak derecede yüksek veya düşük faiz ve komisyonlarla ödünç para alıp vermesi halinde, kazancı tamamen veya kısmen örtülü olarak dağıtılmış sayılacağı belirtilmiştir. Bu maddeye göre bir kurumun vergilendirilmesi için kazancın üzerinden kar payı dağıtabileceği ortaklarıyla bir kredi ilişkisinin bulunmasının ön şart olduğu görülmektedir. Eğer kurum ortağına düşük faizle kredi verir ya da ondan yüksek faizle kredi alırsa örtülü kazanç dağıtmış sayılacaktır. Faizsiz kredi verildiği iddia olunan ....... Anonim Şirketi'nin yükümlü kurumun ortağı olmadığı, aksine yükümlü kurumun ........... Anonim Şirketi'nin ortağı durumunda bulunduğu anlaşılmaktadır. ......... Anonim Şirketi'ne kazancı üzerinden kar payı ödemesi sözkonusu olmayan yükümlü kurumun faizsiz ödünç para vermek suretiyle örtülü kazanç dağıtması olanaksızdır. Bu nedenle tarhiyatın; Kurumlar Vergisi Kanunu'nun 17. maddesi uyarınca örtülü kazanç dağıtımından bahsedilerek onanması yerinde görülmemiştir. Ancak, yükümlü kurumun ortağı bulunduğu ........ Anonim Şirketi'ne faizsiz borç para verirken ihtiyacı nedeniyle bankalardan faiz karşılığı kredi sağladığı anlaşıldığından sonuçta .......... tarafından kullanılan kredileri faizlerinin yükümlü kurum giderleri arasında yer aldığı görülmektedir. Yükümlü kurumun ticari kazancının elde edilmesi ve idame ettirilmesi için yapılmış bir gider niteliği taşımayan bu faiz ödemelerinin, giderleri arasında yer alarak gelirinin bu ölçüde azaltılmış olmasında isabet bulunmamaktadır. Temyize konu karar bu gerekçeyle sonucu itibariyle yerinde görülmüştür. Vergi Dairesi Müdürlüğü tarafından, kaçakçılık cezasına ilişkin olarak ileri sürülen iddialar, kaçakçılık cezasının kusur cezasına çevrilmesi nedeniyle cezaya ilişkin hüküm fıkrasının bozulmasını sağlayacak nitelikte değildir. Bu nedenlerle temyiz isteminin reddine oybirliğiyle karar verildi.