Danıştay Üçüncü Daire

İnceleme elemanınca, uyuşturucu ilaçları kapsayan reçetelerin eczanelerden alınarak, bunlarda yazılı hastaların, doktorun defterinde muayene olarak gözüküp gözükmediği buradan da hareketle, kayıtlara geçirilme oranı belirlenerek, kayıt dışı kalmış hasta muayenesi sayışı ve matrah farkı bulunabilir. 213 sayılı Vergi Usul Kanunu’nun 2365 sayılı Kanunun 39. maddesiyle değişik 236. maddesinde, serbest meslek erbabının, mesleki faaliyetlerine ilişkin her türlü tahsilatı için iki nüsha serbest meslek makbuzu tanzim etmek ve bir nüshasın) müşteriye vermek, müşterinin de bu makbuzu istemek ve almak mecburiyetinde olduğu hükme bağlanmış, aynı kanunun 2365 sayılı Kanunun 77. maddesiyle değişik 353. maddesinin 1. bendinde, 232, 234, 235 ve 236. maddeler gereğince verilmesi ve alınması icab eden fatura, gider pusulası ve müstahsil makbuzu ile serbest meslek makbuzunu vermeyen ve almayanlardan herbirine, her fatura, gider pusulası, müstahsil makbuzu ve serbest meslek makbuzu için beş yüz liradan (çiftçilerden elli liradan) aşağı olmamak üzere bu vesikalara yazlıması gereken meblağın yüzde üçü (çiftçiler için yüzde bir) tespitinde özel usulsüzlük cezası kesileceği hükme bağlanmıştır. Olayda, davacı tarafından 300 iş gününde 2 günde ortalama 5 hatayı ücret karşılığı muayene ettiğini beyan ve iladesinin yer aldığı tutanağın ihtirası kayıt konulmadan imzalandığı anlaşılmaktadır. . Ayrıca, inceleme elemanınca saptanan uyuşturucu ilaçları muhtevi reçetelerin kağıtlara geçirilme oranı nazara alınarak bulunan kayıt dışı kalmış reçete miktarı davacının, anılan yıl içinde kabullendiğinin üzerinde hasta muayene ettiğini doğrular niteliktedir. Davacının ilgili dönemde ücretli olarak muayene ettiğini kabul ettiği hasta sayısından, defterinde kayıtlı muayene sayışı düşüldükten sonra kalan miktarda muayene için serbest meslek makbuzu düzenlemediği ortaya çıktığından, kayıt dışı kaldığı. anlaşılan muayene sayışı üzerinden özel usulsüzlük cezası kesilmesinde Kanuna aykırılık görülmemiştir. Bu bakımdan Vergi Mahkemesi’nce, davacının ilgili dönemde muayene ettiğini kabul ettiği hasta sayışma göre kayıt dışı kaldığı ve serbest meslek makbuzu düzenlemediği anlaşılan muayene sayışma karşın, sadece uyuşturucu ilaçlara ait eczanelerde saklanan reçetelerden kayıt dışı kalan miktar üzerinden özel usulsüzlük cezasının tadiline ve cezanın bir kısminin kaldırılmasına ilişkin olarak verilen kararda yasal isabet görülmemiştir. Açıklanan nedenlerle, vergi mahkemesi kararının bozulmasına; 2577 sayılı idari Yargılama Usulü Kanunu’nun 49. maddesinin 2. fıkrası uyarınca davanın reddine oyçokluğuyla karar verildi.