Danıştay Üçüncü Daire

Kömür yatağı üzerindeki örtünün kaldırılması anlamına gelen dekapaj işi inşaat ve onarım işi olmadığından, bu işi yapanlara ödenen istihkakın gelir vergisi tevkifatına tabi olmaması gerekir. 1986 Aralık ayı işlemlerinden dolayı davacı kurum adına re’sen salınan gelir (stopaj) vergisi ile kesilen kaçakçılık cezasına karşı açılan davayı; 193 sayılı Gelir Vergisi Kanunu’nun 94/A4. maddesinde, 42. madde kapsamına giren işler dolayısıyla bu işleri yapanlara (kurumlar dahil) ödenen istihkak bedellerinden vergi tevkif edileceğinin hükme bağlandığı, öte yandan, Gelir Vergisi Kanunu’nda ve diğer Kanunlarda inşaat ve onarım işinin neyi ifade ettiğinin tarif edilmediği, davacı müessese tarafından yaptırılan ’dekapaj’ işinin literatürde, kömür üzerindeki örtü tabakasının kaldırılması, açık işletme biçiminde üretim yapmak amacıyla, bir mostrayı ya da çok derin olmayan yatağın (kömür yatağı) bir bölümünü örten araziyi kaldırma olarak tarif edildiği, inşaat ve yapının neyi ifade ettiğinin çeşitli Kanun’larda açıklandığı, buna göre 1319 sayılı Emlak Vergisi Kanunu’nun 2. maddesinde; bina tabirinin yapıldığı madde ne olursa olsun, gerek karada gerek su üzerindeki sabit inşaatın hepsini kapsayacağı 3194 sayılı imar Kanunu’nun 5. maddesinde, yapının, karada ve suda, daimi veya muvakkat, resmi ve hususi yeraltı ve yerüstü inşaatı ile bunların ilave, değişiklik ve tamirlerim içine alan sabit ve müteharrik tesisler olduğu, 2886 sayılı Devlet ihale Kanunu’nun 4. maddesinde, yapının her türlü inşaat, ihzarat, imalat, sondaj, tesisat, onarım, yıkma, değişme, iyileştirme, yenileştirme ve montaj işlerini kapsadığı hükümlerine yer verildiği, bütün bu tariflerden inşaatın bir eserin meydana getirilmesi için yapma faaliyetler olduğu, yapılan faaliyet sonucu malzeme ve işçilik kullanılarak bir yapının oluşmasının sağlanmasına inşaat dendiği, olayda, yaptırılan dekapaj işinin kömür yatağı üzerinde bulunan toprağın kaldırılması olduğu, bu faaliyet sonucunda ortaya eser çıkmadığı, mevcut olan toprak tabakasın başka bir tarata nakledildiği, dosyada mevcut Bayındırlık ve İskan Bakanlığı Yüksek Fen Kurulu yazısında da dekapaj işinin inşaat işi olmadığının belirtildiğei, yaptırılan dekapaj işi gerek Kanun’larda ve gerekse bu konuda yetkili olan kuruluşlarca inşaat işi olarak kabul edilmediğine göre kıyaslama yolu ile istihkak ödemelerinden stopaj gelir vergisi kesilmesinin yerinde olmadığı gerekçesiyle kabul ederek tarhiyatı terkin eden Vergi Mahkemesi kararının; Bayındırlık Bakanlığı yazısında dekapaj işinin inşaat işi olduğunun belirtildiği, bu nedenle yapılan tarhiyatın yerinde olduğu ileri sürülerek bozulması isteminin reddine oybirliğiyle karar verildi.