Danıştay Üçüncü Daire

Kollektif şirketin aktifine kayıtlı gayrimenkulun kiraya verilmesinden dolayı elde edilen kazanç gayrimenkul sermaye iradı olduğundan 193 sayılı GVK’nun 94. maddesine göre tevkifata tabi tutulur. İstemin Özeti: Tuğla imalatı işiyle uğraşan davacının MayısAralık/ 1993 dönemlerine ilişkin işyerine ödediği kiradan dolayı muhtasar beyanname verme mesi nedeniyle ikmalen salınan gelir (stopaj) vergisi ile Kesilen kusur cezasına karşı açılan davayı; davacı dava dilekçesinde, kiraladığı işyerinin ... Kollektif Şirketine ait Blok Tuğla Fabrikası olup, bu fabrika şirketin aktifine kayıtlı bulunduğundan şirketin kiralama ile elde ettiği kazancın gayrimenkul sermaye iradı olmayıp ticari kazanç olduğunu, bu tür iratların ticari kazancın tespitine müteallik hükümlere göre hesaplanması ve stopaja tabi olmaması gerektiğini iddia etmekte ise de, 193 sayılı Gelir Vergisi Kanununun 94. maddesine göre yükümlünün stopaj beyannamesi vererek vergisini ödemesi gerektiği, davacının aksi yöndeki iddialarının vergi dairesi ile mülk sahibi olan şirket arasındaki mükellefiyet ilişkin olduğu, fabrikanın, kiralayan şirketin aktifinde kayıtlı olup, elde ettiği kazancın ne nitelikte olduğu kiracının gelir (stopaj) vergisi beyanında bulunmasına engel teşkil etmediği, bu nedenle, yapılan cezalı .tarhiyatta yasaya aykırılık görülmediği gerekçesiyle reddeden Vergi Mahkemesinin kararının; fabrika işletmenin aktifine kayıtlı olup elde edilen kira Gelir Vergisi Kanununa göre ticari kazanç sayılacağından vergi tevkifatına tabi tutulmaması gerektiği ileri sürülerek bozulması istemidir. Karar: Dayandığı hukuki ve kanuni nedenlerle gerekçesi yukarıda açıklanan Vergi Mahkemesi kararı aynı gerekçe ve nedenlerle Dairemizce de uygun görülmüş olup temyiz istemine ilişkin dilekçede ileri sürülen iddialar sözü geçen kararın bozulmasını sağlayacak durumda bulunmadığından temyiz isteminin reddine ve kararın onanmasına oyçokluğu ile karar verildi . AYRIŞIK OY: Uyuşmazlık, kollektif şirketin aktifine kayıtlı taşınmazın (fabrikanın) kira bedelinden vergi tevkifatı yapılıp yapılmayacağı hususundan kaynaklanmıştır. 193 sayılı Gelir Vergisi Kanununun 70. maddesinde: maddede sözü edilen mal ve hakların ticari işletmeye dahil bulunması halinde bunların iratlarının ticari kazancın tespitini müteallik hükümlere göre hesaplanacağı, kuralına yer verilmiştir. Aynı Kanunun 94. maddesinde ise, elde edilen ticari kazançtan vergi kesintisi yapılacağına ilişkin bir hüküm bulunmamaktadır. (Anılan maddenin 3. bendi hükmü hariç) O halde, gayrimenkul sermaye iradı niteliğinde olmayan ve ticari kazanç hükümlerine göre değerlendirilen bir kazançtan vergi kesintisi yapılacağı yönünde mahkemece verilen kararda isabet görülmediğinden, temyize konu kararın bozulması gerektiği görüşü ile aksine verilen çoğunluk kararma katılmıyorum.