Danıştay Onbirinci Daire

Sahte fatura düzenlemede menfaat ilişkisi bulunduğu saptanmadıkça, sözkonusu fiilin yardım kapsamında nitelendirilmesi gerekir. İstemin Özeti : (...) Avizecilik San. ve Tic. Ltd. Şirketi'nin haksız katma değer vergisi indirimi yapması fiiline düzenlediği faturalarla iştirak ettiği belirtilerek yükümlü adına kaçakçılık cezası kesilmiştir. (...) Vergi Mahkemesi kararıyla; 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 338. maddesinde, ayrı ayrı menfaat gözetmek şartıyla birden fazla kişinin, kaçakçılık yaptıkları veya kaçakçılığa teşebbüs sayılan fiilleri irtikap ettikleri veya doğrudan doğruya beraber işlemiş oldukları takdirde herbiri hakkında iştirak ettikleri suçlar için bu kanunda yazılı cezalarının uygulanacağının hükme bağlandığı, olayda (...) Avizecilik San. ve Tic. Ltd. Şirketi yetkilisinin sahte olduğu iddia edilen faturalarda yeralan emtiayı gerçekten aldıkları, fatura bedeli dışında bir ödemelerinin bulunmadığını ifade ettiği, ayrıca yükümlünün sözkonusu faturaları düzenleme karşılığında maddi menfaat sağladığı yönünde bir tespitin de bulunmadığı, buna göre yükümlüye isnat olunan kaçakçılığa iştirak fiilinin maddi ve manevi unsurlarının oluşmadığı gerekçesiyle kaçakçılık cezası kaldırılmıştır. Vergi Dairesi müdürlüğünce, düzenlediği faturalarla haksız katma değer vergisi indirimi yapılmasına iştirak ettiği saptanan yükümlü adına kesilen kaçakçılık cezasının yasaya uygun olduğu ileri sürülerek mahkeme kararının bozulması istenilmiştir. Karar : Uyuşmazlık, (...) Avizecilik San. ve Tic. Ltd. Şirketi'nin haksız katma değer vergisi indirimi yapması fiiline düzenlediği faturalarla iştirak ettiği belirtilerek yükümlü adına kesilen kaçakçılık cezasından doğmuştur. 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun olay tarihinde yürürlükte bulunan 338. maddesinde 'ayrı ayrı maddi menfaat gözetmek şartıyla birden fazla kişi kaçakçılık yaptıkları veya kaçakçılığa teşebbüs sayılan fiilleri irtikap ettikleri veya doğrudan beraber işlemiş oldukları takdirde herbiri hakkında, iştirak ettikleri suçlar için bu kanunda yazılı cezalar uygulanır' denilmiş, aynı Kanunun 344. maddesinde kaçakçılık suçu, mükellef veya sorumlu tarafından kasten vergi ziyaına sebebiyet verilmesi şeklinde tanımlanmış, 2. bendinde, 'sahte ve muhteviyatı itibariyle yanıltıcı vesikalar tanzim etmek veya bunları bilerek kullanmanın' kaçakçılık suçunu oluşturacağı belirtilmiştir. Yasanın 'yardım' başlıklı 347. maddesinde ise, 'kaçakçılık olduğunu bildiği bir fiilin işlenip tamamlanmasını fiili ile kolaylaştıranlara, bundan ayrı bir menfaat gözetmedikleri takdirde, bu fiiller için Kanunda belli edilen cezaların dörtte biri kesilir veya hükmedilir. Aynı yardımı 344. maddenin 16. bentlerinde yazılı fiillerin işlenip tamamlanması için yapanlara bu fiiller için tayin olunan cezanın yarısı hükmolunur' hükümleri yeralmıştır. Dosyada mevcut inceleme raporu ve diğer belgelerin tetkikinden, sahte fatura düzenlediği yolundaki ihbarlar ilgili olarak (...) Emniyet Müdürlüğü Mali Şube Müdürlüğünce yapılan arama neticesinde davacının (...) Avizecilik San. ve Tic. Ltd. Şirketi adına 1994 yılı Ağustos döneminde iki adet fatura düzenlediğinin saptanması üzerine işlemleri incelenen yükümlünün adı geçen firmaya katma değer vergisi hariç 603.350.000 lira tutarında iki adet fatura düzenlediği halde ilgili döneme ilişkin katma değer vergisi beyannamesinde 28.906.000 lira matrah beyan ettiği, dolayısıyla sözkonusu faturalarda yeralan meblağın beyan edilmediği, bu haliyle sahte fatura tanzim etmek suretiyle haksız katma değer vergisi indirimi yapılmasına sebebiyet verdiğinden bahisle yükümlü adına 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 338. maddesi uyarınca kaçakçılık cezası kesildiği, vergi mahkemesince, (...) Avizecilik San. ve Tic. Ltd. Şirketi yetkilisinin mal alım satımının gerçek olduğu, komisyon ya da başka bir adla ödeme yapmadıkları yolunda ifadesi esas alınarak olayda kaçakçılığa iştirak suçunun maddi ve manevi unsurlarının oluşmadığı gerekçesiyle kaçakçılık cezasının kaldırılmasına karar verildiği anlaşılmaktadır. Kaçakçılığa iştirak suçunun doğabilmesi için, kaçakçılık suçunun birden ziyade kişilerce işlenmiş olması ve bu kişilerin ayrı ayrı menfaat gözetmeleri gerekmekte olup, olayda böyle bir durum saptanmadığından kaçakçılığa iştirakten dolayı işlem tesis edilmesi mümkün değildir. Ancak, yükümlünün (...) Avizecilik San. ve Tic. Ltd. Şirketine düzenlediği faturalar nedeniyle adı geçen firmaca tarhiyat öncesi uzlaşmaya varılmış olması ve ayrıca bu faturalardaki tutarların yükümlü tarafından beyan edilmemesi karşısında, sözkonusu faturaların gerçek bir mal alımsatımına dayanılmadan düzenlediğini ortaya koymaktadır. Gerçek dışı fatura tanzim etmenin vergi kaçırmaya matuf olduğunu ticari işle uğraşan bir kişinin bilmemesi düşünülemeyeceğinden, naylon fatura denilen gerçeği yansıtmayan faturaların vergi kaçırmak amacıyla kullanıldığı, bunu düzenleyenlerin ayrı bir menfaat gözettikleri kanıtlanmadıkça adına fatura düzenledikleri kişi ya da firmaların vergi kaçırma fiiline yardım amacıyla bu fiili işlediklerinin kabulü gerekir. Yukarıda yeralan tespit ve yasa hükümleri karşısında, yükümlünün eylemi kaçakçılığa yardım suçunu oluşturduğundan kesilen kaçakçılık cezasının yarısının onanması gerekirken, kaldırılması yolunda verilen kararda isabet görülmemiştir. Açıklanan nedenlerle temyiz isteminin kabulüne; (...) Vergi Mahkemesinin kararının bozulmasına oybirliği ile karar verildi.